不信，你自己看：权利要求书写中开闭式表达的组合使用
- 作者： 买商标 发布时间：2024-01-13 02:03:24
- 摘要
在现行的《专利审查指南》第二部分第二章中，对于权利要求的撰写方式，作出如下规定：通常，开放式的权利要求宜采用“包含”“包括”“主要由……组成”的表达方式，其解释为还能否含有该权
13、商标买卖申请能保证买卖吗?
第一点、商标存在盲查期，那么这一段时间商标信息肯定是查询不到的。所谓的盲查期，有3个月左右时间，也是在由于商标申请的相关信息在录入商标局数据库时，需要一定的时间，在此期间商标申请信息是查询不到的。盲查期间的商标转让是没法查询的，也是照成买卖不成功的主要原因，因为这一点是无法避免的。第二点、商标审查员的主观判断和商标买卖量巨大影响商标买卖我们都知道商标买卖需要经过商标局的审查委员会审查决定的，那么问题来了，审查员的自身专业、知识面、工作经验、责任心等方面存在着一定差异，也会导致商标买卖时间的拖延还有是一个商标买卖量巨大，看我国目前商标买卖量知道。大批量的商标买卖量，对于工作人员肯定是一个难点。第三点、商标代理机构专业水平参差不齐。商标转让都是交由商标代理机构办理的，所以商标代理机构非常的关键，商标代理机构需认准大品牌、有知名度的商标。以上的所提到的商标买卖风险是无法避免的，也是主要导致买卖不成功的原因所在。
冯某在陕西省某市经营药店，在未得到同仁堂品牌授权的情况下，在其经营的药店中私自悬挂同仁堂招牌招揽客人。2019年9月，冯某多次通过非正规渠道购进假冒同仁堂品牌的冬虫夏草，后以当面交易或物流方式往北京海淀地区发货。经查，上述商品均为假冒注册商标的商品，涉案金额6万余元。2021年11月12日，经海淀区检察院提起公诉，法院以销售假冒注册商标的商品罪判处被告人冯某有期徒刑八个月，罚金3万元。
图说：侵权商品销售网页截图徐汇法院供图
在现行《专利审查指南》第二部分第二章中，对权利要求的写作方法作出以下规定：一般来说，开放式权利要求应采用包括、包括和主要由……组成的表达方式解释为结构组成部分或方法步骤，也能否包含在权利要求中未提及的内容。封闭权利要求应当采用由……组成的表达方式一般解释为除权利要求外的结构组成部分或方法步骤。
本文旨在探讨权利要求书写中开放封闭表达的实践和理论，更好地获得授权和保护。
基本形式
一种X，包括A和B，其特点在于，B由B1、B2和B构成。这是整体开放和部分封闭权利要求的基本表现。
这种写作方法在审查指南中没有具体列出，能否认为是开放权利要求的一种特殊形式或类型。由于其特殊性，有必要讨论其实践和理论。
案例释义
以下案例包括整体开放和部分封闭写作。
实例申请的权利要求1为防爆墙，包括至少一排结构柱层和固定在地面上的地面锚固装置；结构柱层由多个结构柱单体等间距组成。
如果审查员引用了比较文件，则认为实例申请的权利要求1不新颖。
然而，在权利要求1中，采用了一些封闭表达结构柱层由多个结构柱单体等间距均匀排列，这是实现其技术效果的关键特征，其能量消耗机制是爆炸波在柱表面干扰、衍射相消，部分爆炸波通过柱单体空间，有效降低爆炸载荷。在对比文件中，墙壁安装在结构柱单体20之间，爆炸波无法穿越。鉴于此，为了更好地反映差异，一通答辩基于附图所示的权利要求1增加了相邻结构柱单体之间设置空间。
虽然实例专利申请的原始文本中没有明确记录上述特征，但根据原申请文件中现有的封闭表达方式，结构柱层由多个结构柱单体等间距均匀排列组成
在该实例中，权利要求1采用了整体开放、部分封闭的撰写方式，封闭式表达方式能够体现其技术效果，有利于申请人展开争辩，是适合的。
需要注意的是，在这种情况下，可行的答辩方式并不是唯一的。这里介绍的答辩方式作为尝试组合使用开放式和封闭式表达方式的参考实践，具有借鉴意义。此外，能否看出，本案能否进行相应的修改，因为它在原始申请文件中有相关的内容支持，这与比较文件中没有间隔的方案不同。由此可见，相关原始记录解释和修改权利要求的重要性。
撰写建议
在上述情况下，整体开放和部分封闭的写作方法不仅避免了封闭权利要求的整体保护范围太窄，而且通过封闭的表达来反映创造力。
对于这种写作方式，权利要求能否按照指南的规定解释：从整体权利要求来看，解释也能否包含权利要求中未提及的结构组成部分或方法步骤，对于封闭部分，解释不包含封闭部分以外的结构组成部分或方法步骤。
审查指南的相关规定对权利要求的开放、封闭的表达方式具有建议性和指导性。理论上，只要权利要求中具体特征的表达本身没有歧义，权利要求中的逻辑关系就清晰，要求保护的技术方案的构成和保护范围就能否明确界定，满足公众稳定预期的要求。
在此基础上，笔者认为，在权利要求的写作实践中，灵活运用不同的表达方式，能否保持开放和包含的态度。例如，对于开放和封闭的表达方式，能否根据技术方案的特点和实际保护的需要，自由组合和选择使用权利要求的整体或任何部分特征。这样，权利要求一般能否用以下方式表示：
F（X）=F（A）F（B）…
其中，F（A）和F（B）可进一步展开：
F（A）=F（A1）F（A2）…
F（B）=F（B1）F（B2）…
上述表达式中的任何F都能否选择性地开放或封闭表达。
申请文件的灵活开放和封闭表达也得到了业界的认可。有人认为，专利权人在申请专利时，能否根据具体情况在开放、封闭、活性成分封闭、部分封闭等方式中选择合适的写作方式，以获得合适的保护范围。
综上所述，在专利写作实践中，根据案闭封闭式的表达方式能否根据案件灵活地结合起来，有时能否得到更好的保护，具有参考意义。
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